日期：2013-12-16 08:15:46
　　23、合同结构巧设计
　　根据国家安排，工行于2005年对不良贷款进行了商业性打包处置，被称为“二次剥离”，几千亿的不良贷款被一次性打折“出售”给了中国长城资产管理公司，当然包括我所在省级工行的不良贷款。
　　而在“二次剥离”前，不良贷款像是压在清收处置人员头上的一座“大山”，常常使他们喘不过气来。为了清收处置不良贷款，他们可谓是“绞尽脑汁”，想出了各种办法或措施。其中一些办法或措施的实施离不开法务人员的支持。
　　于是，又轮到我们法务人员去“绞尽脑汁”了。首先，得保证这些办法或措施在法律上有依据；其次，得给工行找个合适的主体身份；再次，得明确各方的权利义务以及违约责任；最后，尽可能控制处置款项，当然要善于借助第三人力量实现对处置款项的控制。换言之，法务人员得利用现有法律规定和理论，巧设合同结构，善于借助第三人力量去最大限度地控制风险。特举两个实例作以阐述。

　　XX水利工程公司（下称丙方）系某支行贷款户，丙方因到期贷款未还，已被该支行诉至当地法院，终审判决下达后，该案经申请进入强制执行程序，但因丙方无有效资产，执行一下处于停滞状态。2002年12月，该支行得知银川市X X 法院以（200X）X X字第X 号裁定书，裁定以XX有限责任公司（下称乙方）生产并所有的干红葡萄酒（赤霞珠一品丽珠1999）抵偿其欠丙方的债务。该支行遂把该财产信息提供给了当地法院，当地法院以（200X）X X字第X 号裁定书，裁定以乙方抵偿给丙方的上述干红葡萄酒，用于抵贷偿还丙方所欠甲方的贷款及利息。

　　虽然以干红葡萄酒抵贷的方式收回了部分不良贷款，但银行毕竟不具有酒的销售资格，也没有销售渠道。怎么办呢？不能把这些酒长期放在哪里呀！而且国家相关规定也不允许银行长期持有抵贷资产。于是，2003年元月春节前，该支行提出了将这些酒委托给乙方销售的处置思路，想借春节酒的销售旺季能快速把这些酒处置掉。
　　这是个委托合同关系，《合同法》上有明确依据。然而，如何区分乙方销售的是该支行抵贷的酒呢？除非该支行派人在销售点盯着，否则，是很难区分的，而该支行又是无人员可派的。得另行想个制约措施。于是，我就借用“包销”的相关内容。顺着这个思路，2003年1月21日，也就是春节前的第十天，我起草了《委托销售协议书》，主要内容为：
　　一、委托事项为干红葡萄酒，类别或型号为X X，包装为每件六瓶装，数量为叁仟叁佰伍拾陆件整，共计贰万零壹佰叁拾陆瓶整。
　　二、委托销售的单价：每瓶最低人民币贰拾贰元整（22元/瓶），共计总金额为442992元，大写肆拾肆万贰仟玖佰玖拾贰元整。
　　三、代理费比例为5%，大写百分之五，总计贰万贰仟壹佰肆拾玖元陆角（442992×5%=22149.60），每季度最低代理费为5537.40元，大写伍仟伍佰叁拾柒元肆角整，由乙方在每季度支付甲方销售款时，直接将本季度代理费予以扣划。
　　四、由乙方在双方约定的最低单价的基础上自行确定，乙方可以为买受人。

　　五、每季度最低销售量为839件，小计5034瓶，金额小计为110748元，大写壹拾壹万零柒佰肆拾捌元整；乙方应在第一、二、三季度末后的10日内，第四季度应在12月30日前，以转账方式向甲方支付前述销售款项：
　　账号：284001693
　　开户行：工行XX支行
　　收款单位名称：中国工商银行XX支行
　　实际支付额超过前述的，视为双方变更每季度支付额。

　　若每季度乙方代销量不足前述最低限量的，乙方应作为买受人，承买差额部分。
　　六、双方的权利与义务
　　（一）甲方的权利与义务
　　1、甲方对“二”条所约定的干红葡萄酒依法拥有所有权，并委托乙方进行销售；

　　2、甲方有权要求乙方将委托事项作为自己的事务优先处理，有权要求乙方以约定的最低销售单价进行销售；
　　3、甲方应将委托事项（抵贷酒）交付于乙方；
　　4、甲方应向乙方按季支付代理费；
　　5、甲方除向乙方支付代理费外，不承担任何其他费用；

　　6、乙方单瓶销售金额超过22元的，对超出部分，甲方不予主张权利要求。
　　（二）乙方的权利与义务
　　1、乙方有权要求甲方交付委托事项；
　　2、乙方有权要求甲方按季支付代理费；
　　3、乙方有义务按自己事务一样，销售甲方委托其销售的葡萄酒；

　　4、乙方应按双方约定的最低单价、每季度最低销售量，销售甲方委托的葡萄洒；若单瓶销售金额低于22元的，视为以每瓶22元价格销售，实际销售单价与每瓶最低单价之间的差额部分，由乙方补足；若每季度销售量不足本协议书约定的最低限量839件，计5034瓶（伍仟零叁拾肆）的，视为本季度乙方已为甲代理销售839件，计5034（伍仟零叁拾肆）瓶，对实际销售数量与最低销售限量之间的差额部分，由乙方作为买受人予以购买。

　　5、对委托销售中的任何所需费用，都由乙方承担。
　　七、违约责任
　　任何一方违反本协议书约定的条款，应向另一方承担违约责任。违约责任的计算方法：应承担的违约责任额度=违约额部分×0.5%×天数。给另一方造成损失的，还应承担赔偿责任。
　　八、其他约定事项

　　1、委托期限：至2003年12月30日。
　　2、四个季度的截止日分别为3月31日、6月30日、9月30日和12月30日，对不足或者已不足的季度，按一季度计算。
　　3、对其他未尽事宜，双方可签订补充协议。补充协议与本协议书具有同等法律效力。
　　九、本协议书壹式X份，由甲乙双方各执X份。

　　十、本协议书自双方签盖之日起生效。
　　因乙方不接受，所以这个协议未正式签署。后该笔不良贷款被“剥离”。
　　（待续）